|
От нашего пользователя поступил вопрос: |
|
|
Рассмотрев Ваш вопрос, сообщаем следующее:
Организация вправе применять упрощенную систему налогообложения, если не имеет филиалов (подп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ).
Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (п. 2 ст. 55 ГК РФ). Филиал ООО создается по решению общего собрания участников общества, либо по решению совета директоров ООО, если это предусмотрено уставом (ст. 5, пп. 7 п. 2.1 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО)). Филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании доверенности. Подробнее см.Обоснование.
При этом, стоит отметить, что если планируется открывать филиал не с целью осуществления им реальной ФХД , а с целью изменения режима налогообложения с УСН на ОСНО, то полагаем, что налоговых рисков избежать не получится. Указанное мнение подтверждается судебной практикой, согласно которой создание филиала ограничилось лишь внесением сведений о нем в учредительные документы и ЕГРЮЛ и не сопровождалось реальным намерением осуществлять деятельность через обособленное подразделение. При этом формальное создание филиала позволило компании претендовать на заявление налоговых вычетов по НДС. Указанные факты свидетельствуют о наличии умысла, направленного на получение налоговой выгоды в виде минимизации налоговых отчислений путем неправомерного применения налоговых вычетов и повлекут доначисление налогов, штрафов и пени (Статья: Когда создание филиала не поможет уйти с УСН в середине года (Мокрецов О.) ("ЭЖ-Бухгалтер", 2024, N 45) {КонсультантПлюс}).
Данная позиция является личным мнением эксперта и носит разъяснительный и рекомендательный характер.
Обоснование:
Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (п. 2 ст. 55 ГК РФ).
|
Создание филиала |
Филиал ООО создается по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества, либо по решению совета директоров ООО, если это предусмотрено уставом (ст. 5, пп. 7 п. 2.1 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО)).
Решение о создании филиала отнесено к компетенции совета директоров АО, если уставом общества это не отнесено к компетенции коллегиального исполнительного органа общества (ст. 5, пп. 14 п. 1 ст. 65 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО)).
Таким образом, основным документом, представляемым в налоговый орган при создании филиала, является решение участника (протокол общего собрания участников, протокол совета директоров).
Руководители филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании доверенности. Доверенность должна быть выдана единоличным исполнительным органом общества (пп. 2 п. 3 ст. 40 Закона об ООО).
Отражать в уставе юридического лица сведения о филиалах и представительствах необязательно (ст. 12 Закона об ООО, ст. 11 Закона об АО, Письмо ФНС России от 06.03.2015 N СА-4-14/3666@).
|
Регистрация филиала |
Юридическое лицо в течение семи рабочих дней со дня создания филиала обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ)).
Филиалы и представительства общества должны быть указаны в ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 55 ГК РФ, пп. "н" п. 1 ст. 5 Закона N 129-ФЗ).
Для этого необходимо подготовить заявление о государственной регистрации изменений, внесенных в учредительный документ юридического лица, и (или) о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, по форме Р13014, утвержденной Приказом ФНС России от 31.08.2020 N ЕД-7-14/617@. При этом в п. 2 листа Л заявления проставляется значение 1 (п. 97 Приложения N 13 к Приказу ФНС России N ЕД-7-14/617@).
Заявление должно быть подписано исполнительным органом общества. Подлинность подписи должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. Свидетельствование в нотариальном порядке подписи не требуется, в случае если заявление направляется в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью (ст. 9 Закона N 129-ФЗ).
Направление в регистрирующий орган электронных документов может быть осуществлено:
- с использованием интернет-сервиса, размещенного на сайте ФНС России;
- с помощью мобильного приложения;
- через единый портал государственных и муниципальных услуг.
Передачу электронных документов можно также произвести через МФЦ, а также через нотариуса, подключенного к единой информационной системе нотариата и системе межведомственного электронного взаимодействия (СМЭВ).
При подготовке электронных документов следует руководствоваться требованиями, предусмотренными в Порядке, утвержденном Приказом ФНС России от 28.12.2022 N ЕД-7-14/1267@.
После регистрации документ, подтверждающий факт внесения записи в ЕГРЮЛ, направляется по адресу электронной почты юридического лица, нотариуса или в МФЦ, в зависимости от способа подачи заявления (п. 3 ст. 11 Закона N 129-ФЗ).
Обратите внимание, что при создании филиала не следует отдельно ставить его на налоговый учет (пп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ). Согласно п. 3 ст. 83 НК РФ налоговый орган самостоятельно поставит организацию на учет по месту нахождения филиала на основании сведений из ЕГРЮЛ.
Аналогичный порядок (автоматическая постановка на учет на основании данных ЕГРН, полученных от налогового органа) установлен для регистрации в территориальном органе СФР по месту нахождения обособленного подразделения, которому открыт счет в банке и которое осуществляет выплаты в пользу физических лиц (пп. 3 п. 1 ст. 11 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации", п. 2 ч. 1 ст. 2.3 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством").
В целях регистрации для обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний в территориальный орган СФР по месту нахождения обособленного подразделения, которому открыт счет в кредитном учреждении и которое начисляет выплаты в пользу физических лиц, подается заявление не позднее 30 дней со дня создания такого обособленного подразделения (пп. 2 п. 1 ст. 6 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний").
Форма заявления, а также перечень документов, представляемых заявителем для регистрации в качестве страхователя, утверждены Приказом ФСС РФ от 22.04.2019 N 217.
Подборка:
1. Вопрос: Как организации (ООО или АО) открыть филиал? (Консультация эксперта, 2025) {КонсультантПлюс}
