|
|
|
Ответ Эксперта Линии консультаций по закупкам |
Добрый день!
Рассмотрев Ваш вопрос, сообщаем следующее:
Объединить техническое обслуживание и текущий ремонт зданий в один лот по 223-ФЗ принципиально возможно, однако отсутствие обоснования суммы (НМЦК) на текущий ремонт является грубым нарушением закона.
Да, объединение в один лот услуг по обслуживанию зданий и сооружений и их текущему ремонту по Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее — Закон № 223-ФЗ) возможно, но при соблюдении ряда условий, вытекающих из антимонопольного законодательства и принципов, установленных самим Законом № 223-ФЗ.
В отличие от Закона № 44-ФЗ, Закон № 223-ФЗ не содержит прямого запрета на объединение в один лот технологически и функционально не связанных товаров, работ, услуг. Однако это не означает, что заказчик вправе произвольно формировать лоты.
Объединение в один лот обслуживания зданий и текущего ремонта правомерно, так как эти услуги функционально связаны (обеспечение надлежащего технического состояния объекта).
Однако, ключевым условием является обоснованность начальной (максимальной) цены договора. Заказчику необходимо:
1. Разработать и утвердить смету (расчет) на текущий ремонт.
2. Включить в документацию о закупке подробное описание объекта закупки, позволяющее участникам оценить объем работ и рассчитать цену.
3. Убедиться, что объединение не создает преимуществ для отдельных участников и не ограничивает конкуренцию (например, если ремонт требует специальной лицензии МЧС, а обслуживание — нет, это может сузить круг участников, но не является безусловным нарушением, если это объективно необходимо).
Рекомендация: Во избежание споров, в документации о закупке следует четко указать, что предметом договора является комплексное техническое обслуживание и текущий ремонт здания, направленное на поддержание его надлежащего технического состояния, и приложить дефектную ведомость или сметный расчет на ремонтные работы.
Обоснование:
1. Принципы закупки по Закону № 223-ФЗ: В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, при закупке товаров, работ, услуг заказчики должны руководствоваться принципом целевого и экономически эффективного расходования денежных средств (с учетом, где это возможно, стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и недопущения ограничения конкуренции. Следовательно, объединение в один лот допустимо, если это не приводит к ограничению числа участников закупки и обусловлено объективными потребностями заказчика.
2. Позиция антимонопольных органов и судов: Хотя Закон № 223-ФЗ не содержит прямого запрета, ФАС России и суды при рассмотрении жалоб применяют общие подходы, выработанные для Закона № 44-ФЗ, в частности, п. 3 Обзора судебной практики, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017. Согласно этому подходу, объединение в один лот допускается, если работы (услуги) технологически и функционально взаимосвязаны. В вашем случае такая связь прослеживается:
· Согласно ч. 8 ст. 55.24 Градостроительного кодекса РФ (ГрК РФ), техническое обслуживание и текущий ремонт проводятся в целях обеспечения надлежащего технического состояния зданий.
· Текущий ремонт (устранение мелких неисправностей, профилактика) и техническое обслуживание (поддержание исправности) являются взаимосвязанными этапами единого процесса эксплуатации здания. Они направлены на достижение одной цели — поддержание объекта в работоспособном состоянии.
· Судебная практика (например, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 07.11.2022 № Ф09-7841/22) подтверждает, что в рамках капитального или текущего ремонта могут выполняться одни и те же виды работ, и их квалификация зависит от цели и объема. Это подтверждает их функциональную связь.
3. Риски, связанные с необоснованностью суммы на текущий ремонт: Отсутствие обоснования суммы на текущий ремонт — это существенный риск.
· Согласно ч. 6 ст. 4 Закона № 223-ФЗ, в положении о закупке должны быть установлены порядок формирования цены договора и порядок оплаты.
· Если заказчик не может обосновать начальную (максимальную) цену договора (НМЦД) в части текущего ремонта, это может быть расценено как нарушение принципа эффективного расходования денежных средств (п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ).
· В случае включения в лот необоснованной суммы, заказчик рискует столкнуться с претензиями со стороны участников закупки или контрольных органов (ФАС России), которые могут усмотреть в этом признаки ограничения конкуренции или нецелевого расходования средств.
Вопрос: О возможности объединения в один лот различных видов товаров (работ, услуг) при закупках отдельными видами юрлиц.
Ответ:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПИСЬМО
от 28 февраля 2020 г. N 24-03-08/14846
Департамент бюджетной политики в сфере контрактной системы Минфина России (далее - Департамент), рассмотрев обращение по вопросу о применении положений Федерального закона от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ) в части объединения в один лот различных видов товаров, работ, услуг, в рамках своей компетенции сообщает следующее.
В соответствии с пунктом 11.8 Регламента Министерства финансов Российской Федерации, утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 14 сентября 2018 г. N 194н, Минфином России не осуществляется разъяснение законодательства Российской Федерации, практики его применения, практики применения нормативных правовых актов Минфина России, а также толкование норм, терминов и понятий, за исключением случаев, если на него возложена соответствующая обязанность или если это необходимо для обоснования решения, принятого по обращению.
Также Минфин России не обладает ни надзорными, ни контрольными функциями и (или) полномочиями в отношении осуществляемых закупок, в связи с чем не вправе рассматривать вопрос о правомерности совершенных и (или) совершаемых действий участниками контрактной системы в сфере закупок.
Вместе с тем Департамент считает возможным сообщить следующее.
Согласно части 1 статьи 2 Закона N 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом N 223-ФЗ, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона N 223-ФЗ правовыми актами, регламентирующими правила закупки.
Порядок подготовки и проведения процедур закупок (включая способы закупок) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения устанавливаются заказчиками самостоятельно путем принятия в соответствии с Законом N 223-ФЗ положения о закупке.
Согласно части 2 статьи 2 Закона N 223-ФЗ положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 Закона N 223-ФЗ, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.
Таким образом, заказчик вправе самостоятельно, с учетом требований Закона N 223-ФЗ, устанавливать в положении о закупке все условия, касающиеся заключения договора, его исполнения и расторжения.
При этом необходимо отметить, что согласно пункту 2 части 1 статьи 3 Закона N 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципом равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.
Также отмечаем, что частью 1 статьи 17 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ) установлено, что при проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.
Кроме того, следует отметить, что вопросы, связанные с применением Закона N 135-ФЗ, относятся к компетенции ФАС России, которая в соответствии с пунктами 1 и 6.3 Положения о ФАС России, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 г. N 331, уполномочена давать разъяснения, связанные с применением антимонопольного законодательства, в том числе Закона N 135-ФЗ, в связи с чем по вопросу объединения в один лот различных товаров заявитель вправе обратиться в ФАС России.
Подборка:
1. Вопрос: О возможности объединения в один лот различных видов товаров (работ, услуг) при закупках отдельными видами юрлиц. (Письмо Минфина России от 28.02.2020 N 24-03-08/14846)
